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    用人单位为非员工代缴社保的法律风险及防范(作者:林怡晖)
    关键词:福建betway 客户端律师事务所编辑:betway 客户端律师更新时间:2016年3月1日

    用人单位为非员工代缴社保的法律风险及防范

     

         实践中不少用人单位因亲戚朋友委托或为其他目的,接受非本单位员工“挂靠”,为非员工代缴社保。在不存在实际用工的前提下,用人单位这一作法却在无形中为自己埋下了法律风险。不防君子防小人,下面就用人单位为非员工代缴社保的法律风险及防范略作粗浅分析。

    一、用人单位为非员工代缴社保的法律风险

        案例:深圳市某物业管理有限公司(下称物业公司)为申报物业管理企业三级资质需向黄某借用技术证书,为完成资质证书的申报而为黄某缴交了2011年1月至8月社会保险。黄某后提起劳动仲裁,并提交了《员工参加社会保险清单》,要求物业公司支付拖欠工资、年休假工资。

        上述案例中物业公司并未进行实际用工,但黄某提交的《员工参加社会保险清单》初步证明了物业公司与黄某至少存在表面的劳动关系,若物业公司无法证明双方间不存在事实劳动关系,则有可能被裁令支付拖欠工资和年休假工资。

        除了拖欠工资和年休假工资,该委托代缴社保的非员工还可能要求用人单位支付未签订书面劳动合同的双倍工资,甚至在用人单位停保时要求支付经济补偿金、赔偿金。

    二、用人单位为非员工代缴社保风险防范

        《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定:“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”可见劳动关系存在与否的认定标准是用人单位与劳动者间是否存在实际用工。若用人单位可证明双方间不存在实际用工,则可推翻委托代缴社保的非员工存在劳动关系的主张。

    ()签订代缴社保委托协议

        用人单位接受委托代缴社保前,应当与委托人签订代缴社保委托协议,协议中声明用人单位仅接受委托代缴社保,所有费用由委托人承担,委托人非用人单位员工,双方间不存在劳动关系。该协议应当经双方签章,用人单位需保管好该份协议。

        若用人单位借用资质证书而为相关人员缴交社保费用的,也应当与该人员签订代缴社保委托协议,声明双方间不存在劳动关系。

    ()注意保留用工证据

        《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第二条规定认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:“1.工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;2.用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;3.劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录;4.考勤记录;5.其他劳动者的证言等。”

        用人单位为主动证明劳动关系不存在应当着重参照上述规定的第4项考勤记录和第5项其他劳动者的证言。尤其是第4项考勤记录,务必要引进无法自行修改记录的考勤设备,并保留较长周期的记录备用,涉诉时一并将该考勤设备的使用说明书作为证据提交,以证明该考勤记录的真实性。

        为防止代缴社保委托人赚法律空子、谋取不法利益,笔者建议用人单位慎重为非本单位员工代缴社保。若不得已而为,则必须在事前、事中注意保留证据,防范风险。

     

    案例索引:1.深圳市福田区人民法院(2009)深福法民四初字第2656号民事判决;2.深圳市中级人民法院(2010)深中法民六终字第2730号民事判决;3.深圳市中级人民法院(2014)深中法劳终字第2891号民事判决。