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    浅议非上市公司施行认股权激励模式应注意的问题(作者:陈自强)
    关键词:福建betway 客户端律师事务所编辑:betway 客户端律师更新时间:2016年3月7日

    浅议非上市公司施行认股权激励模式应注意的问题

     

        股权激励作为一种制度创新,近年来在国内得到了广泛的宣传与施行。因现行的各种股权激励模式之间的区别,适用条件和可以达到的效果也大不相同,使得如何选择股权激励模式成为股权激励计划中的一大难点。本文旨在通过对非上市公司认股权激励模式相关知识及风险防控的梳理,使读者对该激励模式有更好的了解与运用。

        在我国施行股权激励的企业中,非上市公司占据了很重要的比例。非上市公司包括有限责任公司和未上市的股份有限公司,其占我国企业数量的绝大多数,创造了大部分的产值和利润,在我国经济中,最活跃、最有增长潜力的民营企业和高科技企业大多都是非上市公司。

        认股权,是指非上市公司授予激励对象认购股份的权利,作为一种长期的激励形式,公司授予激励对象认购股份的权利并不是立即认购,而是在未来一定期限内以预先确定的价格和条件购买一定数量的公司股份的权利。

        我们认为,认股权模式股权激励计划的设计中应注意以下问题:

    1、关于认股权行权后的股权来源的问题

        对于非上市的有限责任公司而言,其不能通过回购公司的股份来用于股权激励,因此只能有两种途径取得股权,一种途径是原有股东转让部分股权作为股权激励的股权来源,在存在多人股东的情况下,此种方式获得股权来源涉及到是所有原有股东按持股比例转让还是只由控股股东转让的问题,对此,各公司应根据自己公司的实际情况予以确定。另一种途径是公司经过股东大会2/3以上持股股东决定同意后,采取增资扩股的方式进行股权激励,行权后公司进行注册资本的变更,这种方式可以扩大注册资本金的规模,是较好的解决股权激励来源的方式。

     

    2、关于认股权行权价格的确定问题

        一般而言,认股权的行权价格的选择:

        第一种是以注册资本金为基础的行权价格,这种情况下的企业一般是注册资本金与企业的净资产相差不大,每份认股权行权价格直接设定为1元;

        第二种是以净评估的净资产的价格为基础的行权价格,在这种情况下的企业往往是企业的净资产与注册资本金相差较大,每份认股权的行权价格设定为公司授予认股权时经过评估的每股净资产值;

        第三种是公司根据实际的经营状况,以注册资本或者每股净资产为基础,进行适当的溢价或者折扣来确定行权价格。

        除上述选择外,也可以采用市场评价的方法,也就是以同行业同类型上市公司的市场价格作为认股权行权价格的参考依据。

     

    3、关于认股权行权后经济利益的实现问题

        因为非上市公司的封闭性,实股的变现比较困难。因此,关于认股权行权后的经济利益的实现问题,要考虑以下几个问题:

        (1)公司是否会在较短的时间内上市,如果可能上市,则上市前持有公司的实股具有较大的价值。

        (2)公司会不会每年分红,公司会不会每年分红一般都规定在公司的章程之中,因此激励对象应该查阅公司章程,以确定自己所持有的股权会不会每年分红。在公司长期不分红的情况下,公司应该考虑到激励对象实现持股的经济利益的迫切性,因此公司应该允许在激励对象持有公司的实股一定期限之后,可以申请由公司原有股东受让其持有的公司股份,受让的股份价格应该是受让时公司的每股净资产值,这样激励对象可以取得受让时公司每股净资产值与授予时公司的每股净资产值之间的价差收益。如果受让时公司的每股净资产值低于授予时公司的每股净资产值,为了不让激励对象产生实际的经济损失,可以约定此种情况原股东以授予时的价格予以受让。

     

    4、关于非上市公司认股权激励的等待期与锁定期的问题

        与上市公司的限制性股票或者股票期权的股权激励方案不同,非上市公司的股权激励方案法律并没有强制性约定必须有等待期或者锁定期。一般而言,非上市公司的激励对象在获得授权与实际行权之间有一个等待期,等待期间实际上也是激励对象在公司工作的最低时限。在非上市公司中,股权转让本身就是比较困难的,因此即使不约定锁定期,激励对象也无法把股份立即转让。如果想使手中的股权升值,激励对象只能努力工作以增加手中股权的每股净资产值,或者争取公司上市,以便变现。这是在设计认股权激励方案需要注意的一个重要问题。

     

    5、关于非上市公司认股权的授权条件与行权条件的设置问题

        与上市公司公司是公众公司,需要保护公众利益不同,非上市公司认股权激励方案的设置更侧重于公司股东的意愿,因此认股权计划的授权条件与行权条件的设置不仅可以参照上市公司股权激励方案的规定进行设置,更具有更大的灵活性,更可以使股权激励方案适合每个非上市公司的实际经营情况以及公司股东的目的。